肖飒律师：区块链创业者，你们“一不小心”犯法了吗？

巴氏合金

服务区块链创新者

2018年被认为是区块链元年，众多创业者纷纷投身于这一波浪潮中。 区块链创业项目也如雨后春笋般涌现。 然而，技术创新从来都不是落地实体经济的唯一考虑因素。 至少法律是一道必须跨过的门槛。 你可以选择对它视而不见，但它不会无视你的存在； 我不知道它的好恶，但它一定知道你的善恶。 总之，选择权在你； 但决定权不属于你。

本着“前车之鉴，治病救人”的朴素理念，3月20日，大成律师事务所肖洒团队为区块链创业团队提供公益法律咨询服务。 提供公益咨询。 肖萨律师是北京大成律师事务所合伙人，兼任北京市律师协会商业犯罪预防与辩护专业委员会副秘书长。 主要从事互联网金融法律服务和金融证券刑事辩护服务，在该领域享有良好的声誉。 肖洒律师发表《虚拟货币兑换，有罪吗？ 在她的官方账号上。 》、《币圈黑客“双杀”，必有“双重惩罚”等待？！》、《区块链项目如何合规发展？》等重磅文章，可见她对币圈的关注和思考区块链领域。

巴比特记者Helen就“区块链创业者的法律困惑”对肖萨律师进行了专访。 以下为采访内容。

一、区块链创业者的法律误区

记者巴比特：区块链创业者的法律困惑有哪些？ 有哪些常见的误解？

肖萨律师：我做过几次公益咨询买比特币犯法吗，印象最深的是大家对法律的熟悉程度好像还不够。 我满脑子都是“只要不欺人，就不会触犯刑法”。 这种想法在当前的法律环境下是幼稚的。 我国刑法除诈骗罪外，还包括危害经济秩序罪、危害公司经营罪等。

以刑法第一百七十九条为例，擅自发行股票、债券罪。 ICO通过美国等国家的Howey测试后，大部分币\代币都被认定为“证券”。 如果企业发行股票类证券进行融资，在我国发行ICO可能涉及刑法第一百七十九条。

如果这种货币是在外汇上发行的，中国人购买了或者危害了中国的金融管理秩序或者安全，那么我国的刑法还是有管辖权的。

试图禁止交易所向中国客户出售代币是一个好主意，但在实践中实际上很难实施。 而且即使加了，也挡不住各国刑法的“长臂”。 “日本刑法规定，日本刑法也可以管辖在国外犯罪的外国人。”

2、法律能否为科技创新做出让步？

中国人民大学法学院副院长杨东曾这样描述：“2011年，中国人民银行向支付宝颁发了第一张支付牌照。但一直没有明确的法律义务。目前，在电子商务——商法，明确中国人民银行向支付宝颁发了第一张支付牌照，支付机构颁发行政支付牌照有明确的法律依据，在很多情况下充分证明了中国金融创新发展没有法律法规的授权，实践创新是经过很长时间才确认的。”

记者巴比特：这是否意味着法律在某些情况下可以对科技创新作出让步？ 如果是，这个特定案例的标准是什么？

肖萨律师：不是所谓的“让步”。 因为我国是成文法体系，即法律是以国家机关制定的具体法律文件的形式表现出来的。 这样的系统具有稳定性和确定性的特点。 . 但是，稳定性必然会表现出适应性差的特点。 然而，技术创新出现后，我国现行法律缺乏对其进行具体规制的内容。 因此，国家部门需要明确创新内容。 要知道，在充分研究的基础上，通过立法活动制定专门的法律法规来规范它，这需要时间。

三、区块链给司法带来的“困惑”

记者巴比特：懂技术的不一定懂法律，懂法律的不一定懂技术。 区块链技术的创新是否也给司法判决带来诸多困惑？ 如何判断穿着区块链技术的人是在做好事还是在做坏事？ 如何划出合适的界限？

肖萨律师：带到司法上来的，其实不能说是“糊涂”。 说到底，司法判决就是抛开案件事实去探究其背后的法律逻辑。 区块链技术的创新不需要法官来判断。 法院需要做的是结合证据和事实来判断该技术的应用是否侵犯了社会合法权益。 这是司法判断的核心。

诚然，新技术的运用有时会带来一些事实认定的混乱，但刑事司法过程中各类专业鉴定人的意见可以作为证据材料，更好地帮助法官厘清案件。 因此，尽管新技术不断创新发展，但它们不会给我国的司法审判带来更大的“困惑”。

区分好坏的核心是是否侵犯了我国法律所保护的社会关系。 如有，将依法处理； 如果不是，那也是我国法律制度下合法有效的创新。

4、发币违法吗？

记者巴比特：区块链项目一般可以分为两类，发币的和不发币的。 这是法律上的重要分界线吗？ 在这方面您能给区块链创业者一些建议吗，如何才能走在法律的红线之内？

肖飒律师：发行代币并不一定是融资炒作。 除了融资目的，很多项目方提出“发币”的原因有两个：

一是粘住用户（客户），有币就有思想。 虽然希望渺茫，但项目用户还是愿意通过每天的“打卡”和“挖矿”获得一些希望的种子。 因此，只要有活币和增值币，客户就愿意每天关注项目进展，参与项目推广，甚至成为项目发展壮大的一员。

二是通过货币尽快完成全球资本运作。 优币在海外交易所得到广泛认可，并筹集了较大资金以尽快占领国内市场。 这是很多创业团队的想法。

所以判断发币是否违法，并不是很客观和理性。 此外，我国法律对社会合法权益的保护体现在方方面面。 仅靠一两条建议来保证每一位创业者都能完全规避法律风险，还是有些难度的。 具体情况具体分析买比特币犯法吗，才是不同项目创业者最好的出路。

5.代码就是法律？

“代码就是法律。” 这是人们经常谈论的一个概念。 他们认为法律是社区共识。 “合同”，但这份“合同”在高额回报的诱惑下很容易被违约，违约者被发现后将受到法律的制裁。 这是一种“过去时”的惩罚机制。

区块链代码是算法支持的规则，不会造成文字语言的歧义。 如果签约方不遵守，程序就会出错，停止运行。 这是一种“渐进式”的执行机制。 如果代码没有漏洞，这个规则体系就不可能被打破。

记者巴比特：作为律师，您认同“代码就是法律”这句话吗？

肖萨律师：代码即法律，很难将法律原则嵌入到区块链技术中。

首先，就公链而言，虽然它是面向全球开放的，但每个国家对计算机信息的保护程度不同，打击计算机犯罪的规模也不尽相同。 将法理作为代码作为链条的一部分，说起来容易，做起来容易 灾难。

主要原因是法律原则难以分离，需要考虑原则适用的例外情况，甚至是例外情况的例外情况。

从联盟链和私有链植入法理是可行的。 但是，我国的法律主要是成文法。 导入所有的法律，即使是通过法律专业人士和技术大师的合作完成，也需要随时迭代，关注政策变化。

同时，我们必须明白，世界并不都是数字化的。 在目前的条件下，一个行为不可能直接转化为代码挂在链上，也不可能直接触发某种智能合约。 它只能被外界转换成机器语言输入。 ，完成“翻译”工作。

归根结底，法律是各种力量之间的动态平衡。 没有黑白之分，没有0和1之分，只是不同历史时期人们不同价值观的凝结 。 这意味着法律不一定是“共识”。 还有“恶法不法”之争，争论了数百年。

所以，代码就是法律，这有点难。